Ответ аудитора

В Вашей ситуации это будет не взаимозачет, а перевод долга от Вас (Должник 1) к нерезиденту РФ - Поставщику (Должник 2)  по кредиту с нерезидентом РФ (Кредитор). Перевод долга регулируется статьями 520-524 Гражданского Кодекса Украины. Должник в обязательстве может быть заменен другим лицом (перевод долга) только с согласия кредитора. Причем в контракте с поставщиком – нерезидентом (Должник 2) не должно быть установлено запрета на такую уступку права требования. В соответствии со ст. 520 ГКУ должник в обязательстве может быть заменен другим лицом (перевод долга) только с согласия кредитора, если иное не предусмотрено законом.

Согласно п.2.11 Постановления НБУ №270 «Об утверждении Положения о порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте нерезидентам», территориальное управление НБУ аннулирует регистрацию кредитного договора в случае (среди прочего):

• соответствующего письменного обращения резидента-заемщика с обоснованием оснований для аннулирования (отказ резидента-заемщика от получения кредита или отказ нерезидента-кредитора предоставить кредит, переоформление договора на другой вид договора на полную сумму кредита, перевода долга на нерезидента и т.д.);

Поэтому предоставив Договор перевода долга, регистрация кредитного договора в НБУ будет отменена.

Согласно п. 1.10 Инструкции №136 «Об утверждении Инструкции о порядке осуществления контроля за экспортными, импортными операциями», экспортная, импортная операции могут быть сняты с контроля при наличии надлежащим образом оформленных документов о прекращении обязательств по этим операциям зачислением, если:

• требования вытекают из взаимных обязательств между резидентом и нерезидентом, которые являются контрагентами по этим операциям;
• требования однородные;
• срок выполнения по встречным требованиям наступил или не установлен, или определен моментом предъявления требования.

Документы, которые необходимо оформить резиденту:

• письменное согласие кредитора;
• договор о переводе долга (трехсторонний).

Дополнение юриста

Переуступка права требования (Цессия) характеризуется изменением кредитора в обязательстве, в отличие от «перевода долга», где меняется должник. Указанная операция возможна при условии, что в первичном договоре нет ограничений относительно переуступки прав требования.

Право требования можно переуступить на любом этапе действия основного обязательства, когда право требования наступило или еще не наступило.

По условиям Украинского законодательства договор переуступки права требования заключается в той же форме, в которой заключался основной договор (ст. 513 Гражданского кодекса Украины).

К новому кредитору переходит весь объем прав, которые существуют у старого кредитора. Однако, договором можно предусмотреть ограничения в правах, которые не переходят. Так, предлагается ограничить объем прав исключительно суммой основного долга, но без штрафных санкций, насчитанных до момента перехода права требования к новому кредитору.

Осуществление изменения кредитора происходит без согласия должника (ст. 516 Гражданского кодекса Украины). Однако, необходимо уведомить должника с целью надлежащего исполнения им своих обязательств, иначе, если он перечислит деньги на счет первичного кредитора, будет считаться что свои обязательства он исполнил правильно. В таком случае, новому кредитору придется требовать возврата денег от старого. С тем, что бы убрать указанные риски и минимизировать количество документов, предлагаем вписать в договор переуступки прав так же и должника, для которого, в свою очередь, расписать объем обязанностей. Подписанный всеми сторонами (старым кредитором, новым кредитором и должником) договор будет являться достаточным доказательством уведомления должника о смене кредитора.

Договор может быть оплатным или неоплатным. Согласно неоплатному договору, право требования переходит по номиналу. По оплатному договору право требования передается по стоимости ниже номинала. В случае заключения оплатного договора переуступки прав, такая операция подпадает под определение финансовой услуги (Закон Украины 12 июля 2001 г. № 2664-III «О финансовых услугах и государственной регуляции рынков финансовых услуг»).

Основные условия договора переуступки права требования (Цессии) согласно гражданскому законодательству:

• стороны договора (предлагаем наряду с кредиторами указывать так же должника);
• предмет (описания конкретного права, которое передается; договор, на основании которого это право передается);
• цена договора;
• условия передачи права требования;
• момент, с которого право требования передается;
• виды и перечень документов, которые подтверждают право требования;
• ответственность сторон за неисполнение условий договора;
• иные условия, которые стороны решили определить.

Договор переуступки права требования так же может быть заключен в рамках внешнеэкономической деятельности. Украинское законодательство не содержит запретов совершения указанных сделок. В этом случае, следует учитывать некоторые особенности заключения ВЭД-договоров, предусмотренные Приказом Минэкономики № 201 от 06.09.2011г. «Об утверждении Положения про форму внешнеэкономических договоров (контрактов)» а так же Декретом КМУ № 15-93 от 19.02.1993г. «О системе валютного регулирования и валютного контроля».

В этом случае, договор должен содержать, кроме указанных выше условий:

1. Название, номер договора (контракта), дата и место его заключения.
2. Преамбула: указывается полное наименование сторон, с указанием страны, сокращенное определение стороны как контрагента (Цедент, Цессионарий, Должник), лица, уполномоченные действовать от имени сторон а так же документы, которые дают им полномочия (уставные документы, доверенности и т.п.).
3. Предмет договора: указывается договор, из которого следует право требования, стороны этого договора и сумма обязательств по нему.
4. Цена и общая стоимость договора – в данном случае определяется стоимостью прав требования. Указывается валюта контракта.
5. Условия платежей: определяется валюта платежа за переуступку прав, способ (путем перечисления на банковский счет), порядок и сроки финансовых расчетов.
6. Условия приемки-передачи: здесь целесообразно указать условия приемки-передачи документов, подтверждающих право требования к должнику.
7. Форс-мажорные обстоятельства: здесь важно изложить данные о том, какие именно случаи могут являться форс-мажорными, а так же, порядок их подтверждения сторонами.
8. Санкции и рекламации: прописывается ответственность сторон (должны быть четко определены размеры штрафных санкций, сроки оплаты штрафов, с какого термина они устанавливаются, их граничный размер). Важно участь, что по специфике договора переуступки права требования, старый кредитор не несет ответственности за дальнейшее невыполнения обязательств должником.
9. Урегулирование споров в судебном порядке: в данном разделе определяются условия решения споров в суде относительно трактования, неисполнения, и/или ненадлежащего исполнения договора с определением названия суда или четких критериев определения суда любой из сторон; согласование сторонами материального права, которое используется при решении спора; правила и процедуры урегулирования спора.
10. Местонахождение, почтовые и полные платежные реквизиты сторон с использованием международных стандартов.

По договоренности стороны могут определить дополнительные условия: страхование, гарантии, комиссии и сборы и т.п.

При заключении ВЭД-договора переуступки права требования, следует учесть положения Постановления КМУ и НБУ от 21 июня в 1995 г. N 444 «О типичных платежных условиях внешнеэкономических договоров (контрактов) и типичные формы защитных предостережений к внешнеэкономическим договорам (контрактов) какие предусматривают расчеты в иностранной валюте», согласно которому, подобные договора перед заключением следует согласовывать с обслуживающим Украинским банком.

За реализацией решения проблемы в конкретном случае советуем обратится к специалистам.